Sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa

ODPOWIEDŹ

Przy spełnieniu poniższych warunków opisana dostawa będzie mogła odbyć się poza systemem podatku VAT.

UZASADNIENIE

Ustawodawca w art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług określił, że przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarł natomiast w art. 2 pkt 27e ww. ustawy, określając, iż jest to „(..) organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”.

W orzecznictwie podatkowym wyrażonym w wyrokach Naczelnego Sądu Administracyjnego (m.in. wyroki I FSK 1223/11 z 15.05.2012 r. i I FSK 815/11 z 20.03.2012 r.) znajduje oparcie doktryna stanowiąca, iż przepis art. 2 pkt 27e ustawy o VAT odnosi się do takiego zespołu składników majątkowych i niemajątkowych, które mogą stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze. Sądy wskazują również, iż istotne jest „wyodrębnienie organizacyjne oraz wyodrębnienie finansowe, które nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”. Sąd uznał, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa, zawarta w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT „nie wymaga, aby w jego skład musiały wchodzić wszystkie zobowiązania czy też bezwzględnie cały majątek, jaki związany jest z daną częścią przedsiębiorstwa”. W konsekwencji, dla uznania, że dany zespół składników majątkowych może być traktowany jako jego zorganizowana część, decyduje to, czy po tym wydzieleniu taki zespół będzie zdolny do realizacji określonych zadań gospodarczych pod względem organizacyjnym i finansowym. W przytoczonych wyrokach zaznaczono, iż przepisy art. 6 pkt 1 i art. 2 pkt 27e ustawy o podatku VAT należy interpretować przez pryzmat art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 roku w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. U. UE L Nr 347 poz. 1 ze zm.). Według wykładni tej dyrektywy, powołanej w orzeczeniu ETS w sprawie nr C-497/01 z 27.11.2003 r., pojęcie zbycia niezależnej części przedsiębiorstwa obejmuje składniki materialne oraz niematerialne, które łącznie stanowią część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów. W świetle dyrektywy, nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów. Podobne stanowisko wynika m.in. z wyroków ETS C-444/10 z 10.11.2011roku, TSUE C-651/11 z 30.05.2013 roku.

W przedstawionym pytaniu Czytelnik podał, iż świadczy m.in. usługi udostępniania sieci Internet drogą radiową, którą to sieć ze względów finansowych planuje sprzedać. Z kontekstu pytania wynika, iż Czytelnik zastanawia się, czy będzie to zorganizowana część przedsiębiorstwa, którą ustawa o VAT wyłącza spod opodatkowania.

Mając na uwadze przytoczone uregulowania prawne i stanowiska sądów, dla rozstrzygnięcia zagadnienia niezbędna jest wiedza, jakie składniki będą stanowiły sprzedawaną przez Czytelnika sieć, a w szczególności, czy jej elementy materialne i niematerialne będą mogły stanowić samodzielne i niezależne przedsiębiorstwo gospodarcze, organizacyjne oraz finansowe. Zakładając, iż składnikiem sprzedanej przez Czytelnika sieci internetowej będzie cała niezbędna infrastruktura, obejmująca wszystkie urządzenia techniczne, niezbędne do ciągłego i niezakłóconego świadczenia takich usług, np. serwery, nadajniki, routery, anteny, odbiorniki, a dodatkowo np. cała baza dotychczasowych odbiorców usług i będzie możliwe wyodrębnienie wymienionych składników z prowadzonej przez Czytelnika działalności gospodarczej, należy uznać, iż powołana wyżej definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zostanie spełniona. Przy założeniu oczywiście, że nabywca sieci zamierza kontynuować sprzedaż usług udostępniania sieci internetowej. W tej sytuacji nabywca przejmie niejako zadania i obowiązki dotychczasowej firmy Czytelnika w zakresie tej dziedziny jej działalności.

Uwzględniając opisaną linię orzeczniczą w przedmiotowym zakresie należy stwierdzić, iż dostawa sieci internetowej, przy uwzględnieniu powyższych założeń, stanowić będzie sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa w myśl art. 2 pkt 27e, a w konsekwencji nie będzie podlegała ustawie o VAT. W takim przypadku sprzedaż należałoby udokumentować fakturą bez naliczania podatku VAT, dodając adnotację, iż do transakcji ma zastosowanie powyższa regulacja.

Agnieszka Skóra

Podstawa prawna: art. 6 pkt 1 i art. 2 pkt 27e ustawy o VAT; art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej.